Opções de ações corporativas s
Um estoque de ações da S Corp
Uma corporação S pode emitir ações para seus proprietários. No entanto, o Internal Revenue Service impõe um número significativo de restrições sobre as ações emitidas pelo S corp, o que pode tornar uma corporação ineficaz para determinados empreendedores. Conhecer as restrições antes de decidir o tipo de entidade que você deseja usar para sua empresa ajuda você a tomar uma decisão melhor.
Uma corporação S pode emitir ações para seus proprietários. No entanto, o Internal Revenue Service impõe um número significativo de restrições sobre as ações emitidas pelo S corp, o que pode tornar uma corporação ineficaz para determinados empreendedores. Conhecer as restrições antes de decidir o tipo de entidade que você deseja usar para sua empresa ajuda você a tomar uma decisão melhor.
Classes de Ações.
S corpo não pode emitir mais de uma classe de estoque. Por exemplo, uma corporação S não pode emitir uma classe de ações que recebeu dividendos e uma classe de ações que não recebeu. O IRS faz uma exceção à regra de uma classe de ações se a única diferença entre as duas classes de ações são os direitos de voto. Por exemplo, uma corporação S pode ter uma classe de ações com poder de voto e uma classe de ações sem poder de voto. Isso é particularmente útil quando os acionistas da corporação S querem começar a transferir a propriedade para seus herdeiros, mas ainda assim querem manter o controle da empresa. Por exemplo, se um acionista quisesse começar a transferir a propriedade de seus filhos para limitar seu imposto sobre imóveis, mas não quisesse que seus filhos administrassem a empresa, ele poderia transferir ações sem direito a voto para as crianças.
Número de Acionistas.
Uma corporação S não pode ter mais de 100 acionistas. No entanto, o IRS permite que os membros da família concordem em ser contados como uma pessoa para os fins deste limite. Um "membro da família" inclui qualquer descendente direto de um ancestral comum, não mais do que seis gerações antes do membro mais jovem da família, qualquer cônjuge ou cônjuge anterior do ancestral comum, ou qualquer um dos descendentes diretos. Por exemplo, marido e mulher, seus dois filhos, os cônjuges de seus filhos e seus três netos e cônjuges, todos seriam considerados como um acionista, desde que concordassem em ser tratados como um só proprietário. Para garantir que o S corp não entra em conflito com essa restrição, a maioria dos membros do S tem restrições sobre quando as ações podem ser vendidas e quem pode comprar as ações.
Acionistas Permitidos.
O IRS também limita quem pode ser um acionista em um S corp. Ao contrário das corporações C, os acionistas devem ser indivíduos que sejam cidadãos dos EUA ou residentes nos EUA. Os acionistas também podem ser o patrimônio de um ex-acionista, certos trustes domésticos e certas entidades isentas de impostos, como as organizações 501 (c) (3). No entanto, se mesmo um acionista não atender aos requisitos, como um residente dos EUA que optar por se tornar um não residente, o S corp não estará mais em conformidade com todas as restrições corporativas.
Resultados de violações.
Se a corporação S violar uma das restrições sobre suas ações, como o número de acionistas ou ter mais de uma classe de ações, ela perde seu status S corp. Quando um funcionário perde seu status, ele se torna uma corporação regular, o que significa que as receitas e perdas não passam mais para os acionistas. Em vez disso, a empresa deve pagar o imposto de renda corporativo. As perdas não podem ser usadas no retorno pessoal dos acionistas e quaisquer distribuições da empresa são tributadas como dividendos.
Referências.
Artigos relacionados.
Restrições S Corp na Geórgia.
O negócio elegível da Geórgia pode eleger o status de empresa S para fins de tributação federal. O benefício de fazer a eleição é que ela permite que seu negócio evite pagar impostos de renda no nível corporativo. Em vez disso, o lucro do negócio passa para cada acionista, que declara a renda em sua declaração de imposto pessoal. Os lucros da empresa são, portanto, tributados apenas uma vez. Certas restrições impedem que cada entidade empresarial opte por ser tratada como uma corporação S.
Requisitos do acionista da S-Corp.
Uma corporação S é uma empresa que fez com que a eleição fosse taxada como uma entidade de repasse, o que significa que cada acionista reporta sua parte da receita da empresa em sua declaração de imposto pessoal. No entanto, a não conformidade com as limitações dos acionistas poderia terminar a eleição da corporação S, fazendo com que a empresa fosse tributada como era antes da eleição. Por exemplo, se a empresa era uma corporação C antes da eleição, ela volta a ser taxada como uma corporação C. Em vez de a receita da empresa ser tributada apenas uma vez, ela é atingida com o imposto corporativo quando a empresa recebe o dinheiro e com o imposto de renda pessoal quando a empresa o distribui aos acionistas.
S Corp contra. Corp.
A incorporação de uma empresa cria uma entidade legal separada e protege os acionistas com responsabilidade limitada. No entanto, uma corporação pode ser uma corporação C ou uma corporação S. Um S-corp é um C-corp que fez uma eleição especial. As diferenças dizem respeito a quem pode ser um acionista e como a empresa e os acionistas pagam impostos sobre os lucros e perdas da empresa.
Links relevantes.
Artigos relacionados.
Qualificações S Corporation.
Muitas pequenas empresas optam por ser tratadas como corporações S. Esta é frequentemente uma decisão de negócios inteligente porque com um S.
Restrições S Corporation.
Uma corporação S oferece às empresas a capacidade de canalizar seus ganhos e perdas diretamente para os proprietários, evitando assim.
Uma S Corp pode ter duas classes de ações?
Um S corp não pode ter duas classes de estoque. O IRS define um número de requisitos para as corporações S, uma das quais é.
S Corporation Compliance.
As empresas que atendem às qualificações para serem S corp podem ser tributadas como uma entidade de passagem. Isso permite que o.
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Planos Executivos de Remuneração para S Corporações.
Compensação de Incentivo.
Opções de ações.
1. Opções de ações não qualificadas. Instrumentos concedidos pela corporação ao empregado, dando ao empregado o direito de comprar ações corporativas a um preço designado até uma data futura. Sob o § 83 (e) (3) do IRC, as opções não são tributadas na data da concessão, a menos que tenham um valor de mercado justo prontamente determinável. Deve ter cuidado para que as opções não criem uma segunda classe de estoque e violem o status S corporation.
2. Opções de Ações de Incentivo. Uma opção para comprar ações da corporação em alguma data futura. No entanto, as opções de ações de incentivo permitem que o titular receba tratamento fiscal especial sobre o exercício que não está disponível para o detentor de uma opção de ações não qualificada, desde que a opção de ações de incentivo satisfaça as qualificações estatutárias rígidas. Veja IRC §422. Se essas exigências forem atendidas, o detentor poderá geralmente exercer as opções livres de impostos e adiar o evento tributável até o momento em que a ação recebida for vendida (após um período de detenção de dois anos da opção e um período de detenção de um ano). estoque) para tratamento de ganhos de capital.
Estoque restrito.
1. Ações votantes ou não votantes que contenham certas restrições, como um termo de serviço exigido, metas de desempenho ou certos eventos que devem ser cumpridos antes que o funcionário tome posse irrestrita dos valores mobiliários.
2. O estoque é fornecido sem custo ou custo nominal para o funcionário, com as restrições freqüentemente levantadas em um cronograma de aquisição de direitos.
3. Restrições geralmente constituem um risco substancial de confisco, adiando assim a tributação para o empregado sob o § 83 (a) do IRC (e a dedução do empregador) até que o risco substancial de caducidade corra. No entanto, o empregado pode escolher, de acordo com o IRC §83 (b) na data da concessão, como compensação a diferença entre o valor da ação e o preço que o empregado pagou pela ação na data da concessão, independentemente da presença de o risco substancial de confisco. O empregado não é um acionista durante o período de aquisição.
4. Como resultado, o uso de estoque restrito representa uma maneira de adiar a tributação ou a tributação do spread para o empregado durante vários anos, mantendo os serviços do funcionário.
5. Pode criar problemas potenciais se o estoque for tratado como uma segunda classe de estoque durante o período de restrição.
Exemplo - PLR 200118046. Os acionistas da corporação S transferiram ações aos funcionários para, eventualmente, transferirem a propriedade. Decidiu que (a) a emissão de ações ordinárias não votantes não fará com que a corporação S tenha mais de uma classe de ações; (b) o empregado não é um acionista durante o período de aquisição, mas se torna um acionista quando adquirido; (c) a transferência de ações incentivadas pelo acionista para o empregado é tratada como uma contribuição do capital para a corporação S e uma transferência imediata pela corporação S para o empregado, de acordo com o § 83 do IRC.
Estoque Fantasma / Direitos de Apreciação de Ações.
1. Estoque Fantasma. Empregador concede bônus ao empregado na forma de ações “fantasmas” de ações corporativas. Nenhum imposto é pago pelo funcionário no momento em que esses valores são creditados em sua conta; no entanto, o recebimento de pagamentos pelo funcionário nas unidades fantasmas será tratado como um evento compensatório sujeito a imposto e será dedutível pela corporação S. O GCM 39750 (18 de maio de 1988) indicou que as ações fantasmas e outros arranjos similares não criariam uma segunda classe de ações, desde que fossem oferecidas aos empregados, não fossem propriedade sob o Regs. § 1.83-3 e não transmitem o direito de voto.
2. Direitos de Valorização de Ações. Semelhante ao estoque fantasma. Representa o direito de receber a valorização de uma ação que ocorre entre a data da concessão e a data do exercício. A subvenção não é tributável; no entanto, após o exercício, o empregado deve tratar todos os benefícios como uma compensação tributável, quando o empregador também recebe uma dedução.
3. Bônus de Desempenho. Vinculado ao desempenho corporativo. Unidades correspondentes às ações são creditadas na conta de um empregado. O número de ações a serem creditadas é geralmente baseado no valor justo de mercado das ações do empregador ou, no caso de empresas de capital fechado, seu valor contábil. Além disso, a conta do empregado é creditada com os equivalentes de dividendos sobre esse estoque fantasma.
Compensação Irrazoável.
Compensação Excessiva.
Geralmente, a compensação excessiva não é um problema, a menos que haja uma tentativa de gerenciar a renda tributável para fins de ganhos embutidos, renda passiva ou impostos de renda estaduais.
Compensação Inadequada.
1. Rev. Rul. 74-44, 1974-1 C. B. 287 (quando um acionista recebe distribuições corporativas em vez de salários, o IRS pode re-caracterizar tais distribuições como salários e assim avaliar FICA e FUTA.
(a) Dunn e Clark, P. A. v. C. I.S. para e em nome dos E. U.A., 57 F.3d 1076 (C. A. 9, Idaho, 1995).
(b) Joseph Radtke v. U. S., 712 F. Supp. 143 (E. D. Wis. 1989), aff d per curiam, 895 F.2d 1196 (7 Cir. 1990).
(c) Spicer Accounting v. U. S., 918 F. 2d 90 (9º Cir. 1990), aff'g uma decisão não declarada do Tribunal Distrital.
2. Os tribunais reclassificaram os acionistas que não participaram ativamente da administração, ver, por exemplo, Davis v. U. S., 74 AFTR 2d-94-5618 (D. Colo. 1994).
3. Não está claro se os tribunais apoiarão essa compensação (e os impostos sobre a folha de pagamento) deveriam ter sido pagos.
(a) Paula Construction Co. v. Com, 58 T. C. 1055 (1972), aff'd per curiam, 474 F.2d 1345 (5 ° Cir. 1973), (o tribunal analisou a intenção das partes e não permitiria uma reclassificação de dividendos para compensação).
(b) Electric e Neon, Inc. v. Com, 56 T. C. 1324 (1971), aff'd, 496 F.2d 876 (5th Cir. 1974) (Tribunal Tributário indicou que uma dedução corporativa para compensação pode ser reivindicada, desde que os pagamentos (i) não excedam a compensação razoável para os serviços efetivamente prestados, e (ii) são realmente destinados a ser pagos apenas por serviços. Com base nos fatos do presente caso, nenhuma dedução foi permitida).
4. Salários razoáveis devem ser pagos aos empregados. Veja TAM 9530005 (um executivo corporativo de uma corporação S prestou serviços significativos para uma corporação S e teve que incluir sua “taxa de administração” como salários sujeitos a FICA e FUTA).
S Corporações e Rendimentos do Trabalho por conta própria.
Rev. Rul. 59-221, 1959-1 C. B. 225 (renda que passa de uma corporação para seus acionistas não é lucro do trabalho autônomo).
1. Durando v. Estados Unidos, 70 F.3d 548 (9 Cir. 1995).
2 Crook v. Comm'r, 80 T. C. 27 (1983).
3. Katz v. Sullivan, 791 F. Supl. 968 (D. NY 1991).
4. Ponteiro v. Shalala, 841 F. Supp. 201 (D. Tex 1993).
5. Ding v. Comm’r, 200 F.3d 587 (9º Cir. 1999).
Benefícios adicionais.
1. IRC § 1372 (a) (1). Uma corporação S será tratada como uma parceria para fins de aplicação das provisões do IRC relacionadas a benefícios adicionais a funcionários. Qualquer acionista de 2% será tratado como um parceiro de tal parceria.
2. Um acionista de 2% significa qualquer pessoa que possua (ou seja considerada proprietária dentro do significado do IRC § 318) em qualquer dia durante o ano tributável da corporação S mais de 2% das ações em circulação dessa corporação ou ações que possuam mais de 2% do total do poder de voto combinado de todas as ações dessa corporação.
3. Compare a corporação-C e entidades de tipo de parceria.
4. Efeito do tratamento de parceria:
(a) Rev. Rul. 91-26, 1991-1 C. B. 184, (prêmios de seguro saúde pagos em nome de acionistas com mais de 2% para serem tratados de maneira similar aos pagamentos garantidos sob o IRC §707 (c)).
(b) Efeito no empregado.
(c) Relatórios e exigências de retenção.
(d) Aplicação a outros benefícios.
A barra estadual do Alabama requer a seguinte divulgação:
Nenhuma representação é feita que a qualidade dos serviços jurídicos.
a ser realizado é maior que a qualidade de.
serviços jurídicos realizados por outros advogados.
Categorias.
15 de julho de 2017 Boletim informativo O IRS incentiva todos os negócios. Mais.
15 de julho de 2017 Boletim informativo Mesmo que a propriedade federal-ta. Mais.
Seis dos advogados da LSP foram reconhecidos em The Best Lawyers in America © 2017. mais.
420 20th Street North, Suite 2000.
Birmingham, AL 35203.
Nenhuma representação é feita que a qualidade dos serviços jurídicos a serem executados é maior do que a qualidade dos serviços jurídicos realizados por outros advogados.
Conselho de Empresas Familiares de Chicago.
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S Corporações e a Segunda Classe de Regra de Ações.
A maioria das pequenas empresas é classificada como uma corporação S ou como uma parceria para fins de imposto de renda. Uma desvantagem de ser taxada como uma corporação S em oposição a uma parceria é a incapacidade de emitir várias classes de ações com direitos diferentes aos procedimentos de distribuição e liquidação. Uma violação da chamada classe de regra de estoque pode resultar no encerramento do status de imposto corporativo da empresa. Nesse caso, a empresa estará sujeita ao imposto sobre as sociedades sobre o seu lucro líquido e os seus acionistas serão tributados sobre as distribuições desse mesmo rendimento. Obviamente, esse não é o resultado pretendido pelos proprietários de pequenas empresas que elegem o status S de imposto corporativo.
O artigo deste mês analisa três acordos comerciais comuns no contexto da regra de uma classe de ações. Estes são acordos de compra e venda, acordos de empréstimo corporativo e acordos de emprego. O proprietário da pequena empresa bem informado não deve se preocupar com a possibilidade de a participação em qualquer desses contratos resultar no encerramento do status de imposto corporativo da empresa. O mesmo não se pode dizer dos proprietários de pequenas empresas que não são bem aconselhados ou que simplesmente desconhecem as regras estritas em torno das empresas taxadas como empresas S.
S EMPRESAS E SEGUNDA CLASSE DE REGRA DE VALORES.
A maioria dos proprietários de pequenas empresas sabe que uma “empresa C” é tributada em seus lucros líquidos e que esses lucros são tributados novamente quando distribuídos aos acionistas da empresa como dividendos (o chamado “imposto duplo”). Da mesma forma, a maioria dos proprietários de pequenas empresas entende que as corporações S são corporações que optam por repassar a receita, as perdas, as deduções e o crédito corporativo a seus acionistas para fins de impostos federais. Eles também sabem que o status corporativo S geralmente permite que os acionistas da empresa evitem a dupla tributação sobre a renda da empresa quando ela é repassada para eles na forma de um dividendo (com algumas exceções).
Não é de surpreender que muitos proprietários de pequenos negócios não estejam cientes das muitas armadilhas que os aguardam depois de fazer a eleição da corporação S. [1] Talvez o mais comum, bem como o mais limitante, dessas armadilhas é a exigência de que todas as classes de ações da corporação S devem conferir direitos idênticos aos procedimentos de distribuição e liquidação. [2] Embora muitos proprietários de pequenas empresas entendam que uma empresa não pode eleger o status de empresa S se tiver várias classes de ações que conferem direitos não idênticos aos recursos de distribuição e liquidação, elas geralmente não apreciam os tipos de acordos diários que poderiam ser tratados como inadmissíveis. segunda classe de estoque (que, é claro, causará o término do status de imposto corporativo da empresa).
Este artigo resumirá brevemente a classe de regra de ações e discutirá algumas das transações comerciais mais comuns que podem violar a regra.
II. O que é uma segunda classe de estoque?
Regulamentos do Tesouro (“Regulamento”) § 1.1361-1 (l) fornece regras que interpretam a classe de exigência de estoque. Em geral, uma corporação não tem uma classe de ações inadmissíveis se todas as suas ações em circulação conferem direitos idênticos aos da distribuição e à liquidação (“Distribuições Proporcionais”). No entanto, conforme mencionado acima, o precedente não exclui diferenças em direitos de voto e outros direitos entre ações em circulação de ações. Enquanto a norma de Distribuições Proporcionais for satisfeita, uma corporação pode ter ações ordinárias e não votantes de ações, uma classe de ações que podem votar apenas em certas questões, acordos de procuração irrevogáveis ou grupos de ações que diferem com relação aos direitos de eleger membros. do conselho de administração (ou administradores no caso de uma sociedade limitada).
III O que são distribuições proporcionais?
A determinação se todas as ações em circulação satisfazem o padrão de Distribuição Proporcional baseia-se em uma revisão de todos os fatos e circunstâncias, incluindo:
(a) a carta corporativa;
(b) artigos de incorporação (ou artigos de organização da LLC);
(c) estatutos e acordos de acionistas (ou um contrato operacional da LLC);
(d) lei estadual aplicável; e.
e) Acordos vinculativos relativos aos produtos de distribuição e liquidação (todos colectivamente referidos no regulamento como “disposições administrativas”).
É importante ressaltar que acordos contratuais comerciais comuns e regulares, como contratos de locação, contratos de emprego e contratos de empréstimo, não são considerados para determinar se todas as ações em circulação satisfazem o padrão de Distribuição Proporcional, a menos que o objetivo principal do acordo seja contornar esse padrão. .
Por outro lado, embora uma corporação não seja tratada como tendo mais de uma classe de ações, desde que as Cláusulas Governantes cumpram com o requisito de Distribuições Proporcionais, quaisquer distribuições (sejam reais, construtivas ou consideradas) que diferem em prazo ou valor devem ser analisados para determinar se violam o requisito de Distribuições Proporcionais. Distribuições que violem o padrão aplicável ("Distribuições desproporcionais") podem resultar na rescisão do status S da corporação. [3]
IV. Exemplos de acordos vinculados que podem resultar na rescisão do status da S Corporation.
A. Contratos de compra e venda.
Os proprietários de corporações S geralmente celebram contratos de compra e venda e contratos de resgate. Tal acordo normalmente restringe os direitos dos acionistas de transferir ações e estabelece valores pelos quais as ações podem ser vendidas ou trocadas.
Em geral, os contratos de compra e venda, os contratos que restringem a possibilidade de transferência de contratos de ações e resgate não afetam negativamente a classe de regra de ações, a menos que:
(1) o objetivo principal do acordo é contornar a regra de uma classe de ações; e.
(2) o contrato estabelece um preço de compra que, no momento em que o contrato é celebrado, está significativamente acima ou abaixo do valor justo de mercado da ação (juntos, o “Teste de Preço de Compra”).
Há pouca orientação quanto aos padrões aplicáveis ao primeiro pino do Teste de Preço de Compra. Devido à dificuldade em provar o primeiro ponto do Teste de Preço de Compra, a maioria dos profissionais de impostos simplesmente mescla os dois testes em um único teste focado exclusivamente no preço de compra. Se o preço de compra estabelecido em um contrato qualificado estiver substancialmente acima ou abaixo do valor justo de mercado, o contrato será considerado como uma segunda classe de estoque inadmissível. Nesse caso, a eleição S da corporação será encerrada no momento em que o acordo for efetivado.
Para evitar que um contrato de compra ou venda resulte na armadilha anterior, é aconselhável confiar no porto seguro previsto no Regulamento. Especificamente, contratos que estabeleçam compra cruzada ou resgate a um preço de compra entre o valor justo de mercado e o valor contábil satisfarão o Teste de Preço de Compra.
O regulamento não estabelece uma fórmula mágica para determinar o valor justo de mercado. Pelo contrário, o regulamento exige apenas que os contribuintes tomem essa decisão de boa fé. Uma determinação do valor justo de mercado que esteja substancialmente errado e não seja executada com diligência razoável não será considerada como tendo sido feita de boa fé. Portanto, é melhor que o preço de compra seja determinado de acordo com uma avaliação realizada por um avaliador qualificado. Mais frequentemente do que não, o custo da avaliação será muito menor do que as taxas profissionais necessárias para defender uma contestação do Internal Revenue Service ("IRS") para um preço de compra determinado sem uma avaliação.
O regulamento fornece um porto seguro para determinar o valor contábil. Especificamente, uma determinação do valor contábil será respeitada pelo IRS se:
(1) o valor contábil é determinado de acordo com os Princípios Contábeis Geralmente Aceitos (“GAAP”); ou.
(2) o valor contábil usado para fins de preço de compra também é usado para uma finalidade substancial de não-impostos.
A probabilidade de um acordo de compra-venda ou contrato de resgate resultar, inadvertidamente, no encerramento do status S da corporação é minimizada quando os acionistas seguem a orientação direta do Regulamento. Em suma, um acordo de compra-venda ou acordo de resgate deve colocar em risco o estatuto da empresa S apenas quando os accionistas forem mal aconselhados ou intencionalmente ignorarem a orientação do Regulamento, a fim de poupar o custo de uma avaliação.
B. Contratos de Empréstimo.
Em geral, os instrumentos, obrigações ou arranjos não são tratados como uma segunda classe de estoque inadmissível a menos que:
(1) o instrumento, obrigação ou acordo representa a equidade ou de outra forma resulta no titular ser tratado como o proprietário de ações sob os princípios gerais da legislação fiscal federal; e.
(2) um propósito principal de emitir ou celebrar o instrumento, obrigação ou acordo é contornar os direitos de distribuição ou liquidação dos recursos concedidos pelas ações em circulação ou de contornar a limitação do número máximo de acionistas elegíveis (conjuntamente, o “Padrão de empréstimo falido”).
Tal como no caso de acordos de compra e venda e acordos de resgate, o regulamento fornece um porto seguro para determinados tipos de contratos de empréstimo. Por exemplo, os adiantamentos não escritos de um acionista para sua corporação não excedendo US $ 10.000 no total a qualquer momento durante o ano tributável da corporação S não serão tratados como uma segunda classe de ações, desde que as partes tratem o adiantamento como dívida e o adiantamento espera-se que seja reembolsado durante um período razoável de tempo. Outro porto seguro é fornecido para obrigações da mesma classe que são classificadas como patrimônio sob os princípios gerais do imposto federal, mas são de propriedade exclusiva dos proprietários e da mesma proporção das ações em circulação da corporação.
É bastante comum que alguns, mas não todos os acionistas, assinem um contrato de empréstimo por um valor muito superior a US $ 10.000. Como alguns, mas não todos, os acionistas receberão pagamentos de juros, é fundamental que o acordo não seja visto como uma segunda classe de ações. Por exemplo, suponha que S emite uma nota para 3 de seus 5 acionistas. Além disso, suponha que os pagamentos de juros da S sob sua nota dependem de seus lucros. Como tal, nos anos em que a S tem uma perda operacional, ela não faz pagamentos de juros. Neste caso, o IRS pode contestar a nota como uma segunda classe de estoque não permitida, uma vez que efetivamente fornece distribuições desproporcionais aos acionistas da S.
Para fornecer uma medida de certeza em relação a empréstimos a empresas, o Regulamento fornece uma garantia para o que significa “dívida direta”. De acordo com o Regulamento, “dívida direta” significa uma obrigação incondicional escrita, independentemente de estar incorporada em uma nota formal. , para pagar uma quantia certa a pedido ou em uma data de vencimento especificada, que:
(1) não prevê uma taxa de juros ou datas de pagamento que dependam de lucros, a critério do tomador de empréstimo, o pagamento de dividendos com respeito a ações ordinárias ou fatores similares;
(2) não é conversível (direta ou indiretamente) em ações ou qualquer outra participação acionária da corporação S; e.
(3) é detido por um indivíduo (que não seja um estrangeiro não residente), uma propriedade ou certos trusts.
Um aspecto potencialmente confuso do porto seguro da “dívida direta” é a exigência de que o instrumento da dívida não seja conversível (direta ou indiretamente) em ações ou qualquer outra participação acionária da corporação S. Há muitos casos em que uma corporação S deve emitir dívida conversível para um possível investidor, o que parece questionar se a emissão de tal instrumento poderia colocar em risco o status fiscal da corporação.
Por exemplo, suponha que a Corporação Casino, que é tributada como uma corporação S, esteja precisando de uma injeção imediata de caixa devido a uma série de perdas recentes em suas mesas. M está disposta a fazer uma contribuição em dinheiro de US $ 10.000.000 para a Casino Corporation em troca de 10% de participação em ações ordinárias. Infelizmente, as autoridades reguladoras estaduais insistem em realizar uma investigação de antecedentes da Sra. M antes de permitir que ela se torne acionista da Casino Corporation. A investigação de antecedentes levará no mínimo nove meses. Para eliminar sua crise imediata de caixa, a Corporação Casino concorda em emitir uma nota conversível para a Sra. M. Sob a nota conversível, a Sra. M empresta US $ 10.000.000 à Casino Corporation e, a seu critério, na data em que as autoridades reguladoras aprovarem a Sra. M como acionista, o principal da nota pode ser convertido em 10% das ações ordinárias acordadas. Esse tipo de acordo poderia colocar em risco o status de empresa S do Casino Corporation, porque ele está fora do porto seguro da "dívida direta"?
Felizmente, o Regulamento fornece um porto seguro que lida especificamente com arranjos como aqueles entre a Casino Corporation e a Sra. M. Se um instrumento de dívida conversível satisfizer qualquer um dos testes a seguir, ele será tratado como uma segunda classe de ações:
(1) Ele atende ao padrão de empréstimo falido (veja acima); ou.
(2) Consiste em direitos equivalentes aos de uma opção de compra que seria tratada como uma segunda classe de ações ao abrigo do Regulamento (cujos detalhes estão além do âmbito deste resumo).
Tendo em vista a abordagem direta do Regulamento à dívida conversível, deve haver poucos casos em que uma nota conversível seja tratada como uma segunda classe de ações. A única ocasião em que tal nota deve ser tratada como uma segunda classe de ações é quando as partes da nota pretendem contornar o padrão de Distribuição Proporcional, caso em que as partes provavelmente estariam bem cientes das conseqüências da perda da “loteria de auditoria”. "
C. Contratos de emprego.
O regulamento identifica especificamente os acordos de emprego como não estando entre as disposições regulamentares reconhecidas, o que parece sugerir que os acordos de emprego não podem ser tratados como uma segunda classe de ações. Enquanto isso é uma suposição justa, há orientação do IRS para o contrário.
Em um Field Service Advisory (“FSA”) de 1997, [4] uma corporação S fez Distribuições Proporcionais aos seus dois acionistas durante os anos em questão. A questão para a resolução era se o salário pago ao acionista controlador deveria ser tratado como uma segunda classe de ações.
A FSA notou inicialmente que a única orientação oferecida pelo Regulamento no contexto de acordos de emprego corporativo envolvia um exemplo em que os fatos e circunstâncias não refletiam que um objetivo principal do acordo era contornar a exigência de uma classe de ações. Além disso, o exemplo baseou sua conclusão no princípio geral de que os contratos de emprego não se qualificam como disposições governamentais. Obviamente, o Regulamento foi de pouca ajuda para responder à pergunta do escritório de campo do IRS.
Revisando todos os fatos e circunstâncias, a FSA concluiu que o acionista controlador “tem controle unilateral e os fatos parecem indicar que através de seu controle com respeito a salários e distribuições [,] ele criou um 'contrato de trabalho' para compensar a si mesmo em derrogação de verdadeiros direitos de distribuição, cujo resultado é contornar a exigência de uma classe de ações…. ”Portanto, parece claro que um contrato de trabalho pode ser interpretado pela Receita Federal como uma segunda classe de ações se a compensação excepcional for vista como um esforço para evitar as restrições às Distribuições Proporcionais.
V. Pensamentos Finais.
O acima exposto destina-se a destacar a importância de não negligenciar as conseqüências tributárias de acordos comuns como acordos de compra e venda, acordos de empréstimo corporativo e acordos de emprego. Em cada caso, é relativamente simples evitar que o contrato seja interpretado como uma segunda classe de ações para fins fiscais. Um proprietário de empresa de pequeno porte bem aconselhado que participe de qualquer um desses tipos de contrato não deve se preocupar com o cancelamento acidental da eleição S da empresa.
Por outro lado, pode haver casos em que proprietários de pequenas empresas desejam um acordo de compartilhamento desproporcional. Em tais casos, deve-se considerar seriamente a organização do empreendimento como uma LLC taxada como uma parceria. Ao contrário de uma LLC taxada como uma corporação S, não há limitações baseadas em impostos sobre as classes de interesses de associação emitidos por uma LLC taxada como uma parceria.
Por favor, não hesite em direcionar qualquer uma das suas perguntas e comentários sobre este artigo para Richard L. Lieberman, Jonathan W. Michael ou Jeffrey D. Warren.
Richard L. Lieberman, Esq.
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Burke, Warren, MacKay & amp; Serritella, P. C.
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Chicago, Illinois 60611-3607.
Jeffrey D. Warren, Esq.
Burke, Warren, MacKay & amp; Serritella, P. C.
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Qualquer parecer fiscal incluído nesta comunicação escrita não foi intencional nem escrito para ser usado, e não pode ser usado pelo contribuinte, com a finalidade de evitar quaisquer penalidades que possam ser impostas por qualquer autoridade ou agência tributária governamental.
[1] Também não é surpreendente que muitos donos de empresas não percebam que uma corporação S não precisa ser formada como uma corporação estatal de negócios. Uma sociedade de responsabilidade limitada ("LLC") pode optar por ser tributada como uma corporação S. Para simplificar, o termo "corporação", conforme usado neste artigo, se referirá às corporações de negócios e às LLCs. Além disso, as ações emitidas por empresas de negócios e os interesses de associação emitidos por LLCs serão referidos como "ações".
[2] Conforme discutido abaixo, outras diferenças de classe, como diferenças nos direitos de voto, são expressamente permitidas, desde que todas as classes confiram direitos idênticos aos da distribuição e à liquidação.
[3] Os requisitos da legislação estadual relacionados ao pagamento e à retenção de imposto de renda geralmente não resultarão em Distribuições Disproporcionais.
[4] Assessoria de Serviço em Campo (6 de março de 1997), 1997 WL 33313692.
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